Признание подрядчика уклонившимся от заключения контракта

204

Вопрос

Может ли заказчик признать подрядчика уклонившимся от заключения гос контракта, если он не предоставил оригинал банковской гарантии, но на сайте в реестре банковских гарантий она есть?

Ответ

Если в вопросе речь идёт об электронном аукционе, то будет достаточно "передать" банковскую гарантию через электронную площадку в виде электронного документа, подписанного усиленной неквалифицированной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени банка (такая банковская гарантия является оригинальным документом в электронной форме). Законом № 44-ФЗ не устанавливается требование о передаче победителем электронного аукциона банковской гарантии оформленной в письменной форме на бумажном носителе.

Если же в вопросе речь идёт о «бумажной» процедуре определения поставщика (исполнителя, подрядчика), например о конкурсе, запросе котировок, то соответственно вместе с контрактом представляется банковская гарантия на бумажном носителе.

Неправомерно признание победителя аукциона уклонившимся от заключения контракта в связи с непредставлением оригинала банковской гарантии на бумажном носителе.

Заказчик может рассмотреть возможность признания победителя конкурса, запроса котировок уклонившимся от заключения контракта, если в требованиях документации содержится необходимость передачи оригинала банковской гарантии и в срок, установленный для заключения контракта, оригинал не будет представлен. Вместе с тем, такое признание может быть признано неправомерным в суде, что подтверждается Определением ВАС РФ от 28.03.2014 по делу № А64-1671/2013.

Банковская гарантия оформляется в письменной форме на бумажном носителе или в форме электронного документа, подписанного усиленной неквалифицированной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени банка (далее - гарант), на условиях, определенных гражданским законодательством и ст. 45 Федерального закона № 44-ФЗ (Дополнительные требования № 1005).

Федеральным законом № 44-ФЗ не устанавливается требование о передаче победителем электронного аукциона оригинала банковской гарантии. Однако, если рассматривать конкурс, то в требованиях документации заказчик может установить требование о представлении оригинала банковской гарантии, что подтверждается решением Архангельского УФАС России от 23.12.2015г. по делу №577ФЗ-15, и полагаем заказчик может признать участника уклонившимся от заключения контракта, в связи с непредставлением оригинала банковской гарантии (п. 3 ч. 6 ст. 45 Закона № 44-ФЗ, ч. 5 ст. 96 Закона № 44-ФЗ).

И например, как указывает ВАС РФ в определении от 28.03.2014 по делу № А64-1671/2013: «Антимонопольным органом принято решение от 22.02.2013 по делу № РНП-68-2/13 о признании общества уклонившимся от заключения контракта и включения сведений об обществе в реестр недобросовестных поставщиков сроком на два года.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суды сделали вывод о наличии у антимонопольного органа оснований для включения сведений об обществе в реестр недобросовестных поставщиков.

Суды сочли, что банковская гарантия от 23.01.2013 № БГ 4 003/2013 не обеспечивает исполнение контракта, так как право бенефициара (администрация) предъявлять требование об уплате денежной суммы по банковской гарантии ставится в зависимость от совершения принципалом (общество) определенных действий. Кроме того, по мнению судов, пункт 10 представленной обществом банковской гарантии, согласно которому письменное требование бенефициара о платеже по данной гарантии должно быть направлено гаранту с приложением оригинала банковской гарантии, является невыполнимым, поскольку заказчик не может предъявить оригинал банковской гарантии в связи с тем, что данный оригинал подрядчиком не представляется.»

При этом из Постановления Арбитражного суда Северо-Западного округа от 11.09.2015 по делу № А05-273/2015 следует: «…в то же время в пункте 3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.03.2012 № 14 "Об отдельных вопросах практики разрешения споров, связанных с оспариванием банковских гарантий" разъяснено, что рассматривая вопрос о соблюдении стороной, выдавшей банковскую гарантию, требования закона о письменной форме обязательства гаранта, судам необходимо учитывать следующее. Гражданский кодекс Российской Федерации не запрещает совершение односторонней сделки путем направления должником кредитору по обязательству, возникающему из односторонней сделки, соответствующего документа посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от лица, совершившего одностороннюю сделку (статья 156, пункт 1 статьи 160, пункт 2 статьи 434 ГК РФ). Следовательно, требования статьи 368 ГК РФ о письменной форме банковской гарантии считаются соблюденными, к примеру, когда гарантия выдана в форме электронного сообщения с использованием телекоммуникационной системы SWIFT (СВИФТ). Кроме того, суды должны учитывать, что даже несоблюдение простой письменной формы банковской гарантии не влечет ее недействительности.

Таким образом, является правильным вывод судов первой и апелляционной инстанций о том, что направление заявителем копии банковской гарантии заказчику по электронной почте и ее получение третьим лицом является надлежащим доказательством исполнения Обществом требования закупочной документации о предоставлении обеспечения исполнения договора.»

Исходя из решения ФАС России от 25 июня 2012 г. по делу № К-1187/12: «…Заказчик вправе определить размер обеспечения исполнения контракта, срок и порядок его предоставления, а также обязательства по контракту, которые должны быть обеспечены. При этом в документации об Аукционе Заказчиком указанные требования не установлены.

Таким образом, действия Оператора электронной площадки в обеспечении совершения действий по заключению контракта соответствуют положениям Закона о размещении заказов. При этом отказ Заказчика от заключения контракта с Заявителем является нарушением части 6 статьи 41.12 Закона о размещении заказов.»

Получите квалифицированную экспертную помощь в Системе «Госзаказ» Спросить эксперта



Мероприятия

Мероприятия

Проверь свои знания и приобрети новые

Посмотреть

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией


Опрос

Обращались ли вы в консалтинговые фирмы для решения вопросов по закупкам?

  • Да, опыт положительный 25%
  • Да, опыт отрицательный / Нет, справляемся сами 50%
  • Писали только официальные запросы в Минэкономразвития 25%
Другие опросы

Рассылка



Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции сайта. Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Номер свидетельства ЭЛ №ФС77-42679 от 16.11.2010.




  • Мы в соцсетях
Самый полный банк информации для специалистов по закупкам!

Зарегистрируйтесь и получите бесплатный доступ к полному банку информации в сфере закупок на территории РФ (к самым важным новостям в сфере госзакупок).

Каждый день на портале pro-goszakaz.ru последние новости, решения проблемных вопросов, полезные статьи, шаблоны документов и многое другое.

А Вам подарок! После регистрации Вы получите доступ к лучшим видеотренингам по теме государственных закупок



У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Портал для специалистов в сфере закупок!

Чтобы скачать этот документ - необходимо зарегистрироваться на портале Pro-goszakaz.ru 

После регистрации Вы получите в подарок запись вебинара «Ключевые проблемы в сфере госзакупок в 2016 году и их решения!»


 

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Портал для специалистов в сфере закупок!

Чтобы скачать этот документ - необходимо зарегистрироваться на портале Pro-goszakaz.ru 

После регистрации Вы получите в подарок - доступ к самым интересным видеотренингам по теме госзакупок в


 

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль