Указание в договоре по 44-фз срока исполнения обязательств

434

Вопрос

Есть ли какая-нибудь позиция ФАС или судов по поводу указания в договоре по 44-ФЗ не срока действия договора, а срока исполнения обязательств и установления срока действия гарантии с момента исполнения обязательств?

Ответ

Если победитель не представит в срок, установленный для заключения контракта, надлежащее обеспечение исполнения контракта, то заказчик должен будет отказаться от заключения контракта.

Основанием для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком является:

  1. отсутствие информации о банковской гарантии в реестрах банковских гарантий;
  2. несоответствие банковской гарантии условиям, указанным в ч. 2 и 3 ст. 45 Закона о КС;
  3. несоответствие банковской гарантии требованиям, содержащимся в извещении об осуществлении закупки, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документации о закупке, проекте контракта, который заключается с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем)1.
Регистрация на портале:
Для получения полного доступа к порталу Про-госзаказ.ру необходимо зарегистрироваться.

В контракт включается обязательное условие о сроках возврата заказчиком поставщику (подрядчику, исполнителю) денежных средств, внесенных в качестве обеспечения исполнения контракта (если такая форма обеспечения исполнения контракта применяется поставщиком (подрядчиком, исполнителем)2.

Исполнение контракта включает в себя комплекс мер, реализуемых после заключения контракта и направленных на достижение целей осуществления закупки путем взаимодействия заказчика с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в соответствии с гражданским законодательством и Законом о КС, в том числе приемку и оплату заказчиком поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги, предусмотренных контрактом (ч. 1 ст. 94 Закона о КС).

Таким образом получается, что после оплаты контракта заказчиком — контракт исполнен.
Установление срока предоставления обеспечения исполнения контракта в документации о закупке должно осуществляться заказчиком с учетом срока исполнения основного обязательства поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Из письма Минэкономразвития России от 07.10.2014 № Д28и-2103 следует, что гарантийный срок не включается в срок действия обеспечения исполнения контракта. Исключением являются случаи, при которых условиями контракта на выполнение работ предусмотрены гарантийные обязательства подрядчика в отношении объекта, созданного в результате выполнения таких работ.

Также, исходя из письма Минфина России от 02.07.2014 № 02-02-07/32132, следует, что гарантия в части основного обязательства должна соответствовать требованиям, установленным ст. 45 Закона о КС. Требования гарантии в части гарантийных обязательств могут быть определены заказчиком в документации о закупке, проекте контракта.

Вместе с тем в случае включения гарантийных обязательств в срок обеспечения исполнения контракта могут возникать споры о неосновательном обогащении.

Соответствие банковской гарантии

Однако если в документации было предусмотрено условие о включении гарантийных обязательств в срок действия банковской гарантии, то банковская гарантия, представленная победителем аукциона, должна соответствовать данному требованию документации.

В данном случае заключение контракта регулируется ст. 70 Закона о контрактной системе.

В течение пяти дней с даты размещения заказчиком в ЕИС проекта контракта победитель электронного аукциона размещает в ЕИС подписанный проект контракта, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта и подписанный усиленной электронной подписью.

В случае, если при проведении аукциона цена контракта снижена на 25% и более от НМЦК, победитель аукциона предоставляет обеспечение исполнения контракта в соответствии с ч. 1 ст. 37 Закона о КС, обеспечение исполнения контракта или информацию, предусмотренные ч. 2 ст. 37 Закона о КС, а также обоснование цены контракта в соответствии с ч. 9 ст. 37 Закона о КС при заключении контракта на поставку товара, необходимого для нормального жизнеобеспечения (продовольствия, средств для скорой, в т. ч. скорой специализированной, медицинской помощи, оказываемой в экстренной или неотложной форме, лекарственных средств, топлива)3.

Победитель электронного аукциона признается уклонившимся от заключения контракта в случае, если в сроки, предусмотренные ст. 70 Закона о КС, он не направил заказчику проект контракта, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени победителя такого аукциона, или направил протокол разногласий по истечении тринадцати дней с даты размещения в ЕИС протокола, указанного в ч. 8 ст. 69 Закона о КС, или не исполнил требования, предусмотренные ст. 37 Закона о КС (в случае снижения при проведении такого аукциона цены контракта на 25% и более от начальной (максимальной) цены контракта).

В случае непредставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта, такой участник считается уклонившимся от заключения контракта (ч. 5 ст. 96 Закона о КС).

Таким образом, если победитель не представит в срок, установленный для заключения контракта, надлежащее обеспечение исполнения контракта, то заказчик в соответствии с п. 3 ч. 6 ст. 45 Закона о КС должен будет отказаться от заключения контракта.

Официальная позиция ФАС России по данному вопросу отсутствует. Имеется отрицательная для заказчика практика.

Обоснование:

Решение Вологодского УФАС России от 09.12.2014 № 5-2/320-14:

«……3. По утверждению Заявителя, согласно п. 7.2.1.3 аукционной документации, а также п. 18 информационной карты срок действия банковской гарантии устанавливается в соответствии с проектом контракта и должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц.

Однако, согласно п. 8.5. проекта контракта срок действия безотзывной банковской гарантии должен на 30 (тридцать) дней превышать срок исполнения Застройщиком обязательств по настоящему Контракту. Данные положения вводят участника закупки в заблуждение, ведь срок действия контракта и срок исполнения Застройщиком обязательств по контракту не всегда является одним и тем же сроком.

Более того в п. 9.1. проекта контракта установлено, что контракт вступает в силу с момента его подписания и действует до фактического исполнения Сторонами в полном объеме своих обязательств, предусмотренных настоящим контрактом. В связи с чем, невозможно определить срок окончания действия контракта и, как следствие, срок действия банковской гарантии, который должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц. Таким образом, по мнению Заявителя, участник закупки лишен возможности просчитать экономические затраты на оформление банковской гарантии и рискует, в случае победы в аукционе, предоставить банковскую гарантию несоответствующую требованиям заказчика со всеми вытекающими отсюда последствиями.

………..3. В п. 18 части II Информационная карта документации об аукционе в электронной форме, в том числе указанно: "Срок действия банковской гарантии должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц".

Вместе с тем, согласно ч. 4 ст. 64 Закона о контрактной системе, к документации об электронном аукционе прилагается проект контракта, который является неотъемлемой частью этой документации.

В п. 8.5 раздела 8 "Обеспечение исполнения Контракта" части 5. Проект контракта указанно: "Срок действия безотзывной банковской гарантии должен на 30 (тридцать) дней превышать срок исполнения Застройщиком обязательств по настоящему Контракту".

В силу ч. 3 ст. 7 Закона о контрактной системе, информация, предусмотренная настоящим Федеральным законом и размещенная в единой информационной системе, должна быть полной и достоверной.

Частью 3 ст. 96 Закона о контрактной системе установлено, что исполнение контракта может обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям статьи 45 настоящего Федерального закона, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта определяется участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно. Срок действия банковской гарантии должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц.

Таким образом, положение п. 8.5 раздела 8 "Обеспечение исполнения Контракта" части 5. Проект контракта не соответствует ч. 3 ст. 96 Закона о контрактной системе и может ввести в заблуждение участников закупки.

На основании изложенного, жалоба ООО "П" в данной части обоснованна.»

Также предлагаем ознакомиться с делом № А71-6981/2015

Так Арбитражный суд Удмуртской республики в решении от 28.08.2015г. указывает:

«…В п. 2.17 документации об электронном аукционе было указано, что срок действия банковской гарантии должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц (с учетом гарантийных обязательств). 5 Проект муниципального контракта предусматривает, что контракт действует до полного исполнения сторонами своих обязательств, гарантийный срок установлен - пять лет с момента подписания последнего акта приемки выполненных работ.

Суд считает, что данная формулировка срока действия банковской гарантии в документации об аукционе не содержит конкретных сроков, от которых можно исчислить срок действия банковской гарантии.. Конкретный срок окончания действия контракта в проекте муниципального контракта не определен, что исключает возможность предоставления банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения контракта, соответствующей требованиям, установленным ч. 3 ст. 96 Закона № 44-ФЗ и п. 2.17 документации об аукционе (со сроком действия, превышающим срок действия контракта не менее чем на один месяц).».

Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 16.02.2016 № Ф09-712/16 по делу № А71-6981/2015:

«….Принимая во внимание совокупность доказательств, свидетельствующих о нарушении учреждением п. 8 ст. 42, п. 8 ч. 1 ст. 64 Закона о контрактной системе, выразившемся в неуказании конкретных сроков, от которых можно исчислить срок действия банковской гарантии, суды пришли к правомерному выводу о том, что основания для признания обжалуемых решения и предписания управления ФАС по УР незаконными отсутствуют, поскольку действия заказчика в лице учреждения по установлению в аукционной документации неопределенного срока банковской гарантии как обеспечения исполнения контракта являются незаконными. Заявителем в порядке ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации данный факт не опровергнут.

Судом первой инстанции обоснованно, вопреки доводам жалобы, указано на то, что ссылка заявителя на п. 3.1 контракта, устанавливающий конкретные сроки выполнения работ подрядчиком (3 месяца с момента заключения контракта), подлежит отклонению, так как такие сроки не тождественны сроку действия контракта.

Согласно правовой позиции, изложенной в пункте 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.01.1998 № 27 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации о банковской гарантии", при отсутствии в документах, содержащих гарантийное обязательство, указаний о сроке, на который оно выдано, гарантийного обязательства не возникает.

Указание на действие гарантийного обязательства до полного выполнения обязательства принципала перед бенефициаром не может быть расценено в качестве условия о сроке, на который выдана банковская гарантия, поскольку указанная формулировка не отвечает требованиям статьи 190 Гражданского кодекса Российской Федерации.

При этом апелляционный суд правомерно, в подтверждение выводов суда первой инстанции, отметил то, что предлагаемый заявителем в апелляционной жалобе способ исчисления срока действия банковской гарантии является примерным и не конкретизированным, зависящим от многих обстоятельств. В случае понятности определения срока обеспечения исполнения контракта, заказчиком следовало указать в силу требований закона срок обеспечения исполнения контракта, чего им сделано не было.».

Журнал «Госзакупки.ру» - единственный журнал, на страницах которого практические разъяснения дают не только ведущие эксперты отрасли, но и специалисты ФАС России и Минэкономразвития России.
Подписаться по акции >>
Журнал «Госзаказ в вопросах и ответах» - уникальный журнал, материалы в котором представлены в формате «вопрос-ответ».
Подписаться по акции >>
Анонсы будущих номеров
    Подробнее


    Ваша персональная подборка

      Мероприятия

      Мероприятия

      Проверь свои знания и приобрети новые

      Посмотреть

      Самое выгодное предложение

      Самое выгодное предложение

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      ЭНЦИКЛОПЕДИЯ ЗАКУПОК

      Госзакупки.ру



      Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции сайта. Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.

      Свидетельство выдано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор)
      Номер свидетельства ПИ № ФС77-70020 от 31.05.2017.

      


      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      Сайт для профессионалов в сфере закупок

      Портал Про-госзаказ.ру

      Тут Вы найдете тысячи актуальных ответов на рабочие вопросы по законам №44-ФЗ и №223-ФЗ.

      Зарегистрируйтесь на портале, чтобы быть в курсе всех изменений, это займет меньше минуты.

      После регистрации Вам будет открыт доступ к видеолекциям по самым важным темам госзакупок.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль
      Портал для специалистов в сфере закупок!

      Чтобы скачать этот документ, необходимо зарегистрироваться на портале Pro-goszakaz.ru 

      После регистрации Вы получите в подарок доступ к записям вебинаров по Законам 44 – ФЗ и 223 –ФЗ


       

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль
      Портал для специалистов в сфере закупок!

      Чтобы скачать этот документ - необходимо зарегистрироваться на портале Pro-goszakaz.ru 

      После регистрации Вы получите в подарок - доступ к самым интересным видеотренингам по теме госзакупок в


       

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль