Оплата неустойки с банковской гарантии

590

Вопрос

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, предусмотренных договором, который заключен по итогам электронного аукциона с победителем, Заказчик вправе потребовать уплаты неустойки (штрафа). Обеспечение договора банковская гарантия. Может ли Исполнитель оплатить штраф с банковской гарантии если банковская гарантия включает в себя: "Обязательства уплатить суммы неустоек (штрафов, пеней), предусмотренных договором"?

Ответ

Если банковская гарантия включает в себя обязательства Банка по уплате неустоек по контракту, тогда заказчик может обратиться в Банк с требованием о выплате суммы по банковской гарантии.

Судебная практика противоречивая. Арбитражный суд Хабаровского края 9 ноября 2015 года указал, что удержать штраф заказчик вправе, если пропишет такое условие в контракте. Тринадцатый арбитражный апелляционный суд 21 мая 2015 года постановил, что заказчик вправе удержать неустойку из обеспечения, даже если не прописал условие в контракте.

Вместе с тем, исходя из положений Закона № 44-ФЗ требование об уплате неустойки направляется исполнителю (ч. 6 ст. 34 Закона № 44-ФЗ), в связи с чем, оплатить может исполнитель, а не Банк.

Выплата по банковской гарантии

Банковская гарантия – способ, которым победитель закупки обеспечит исполнение контракта. При этом если контрагент нарушит условия контракта, то заказчик вправе получить неустойку с банка-гаранта. Как правильно потребовать выплату по гарантии, читайте в рекомендации.

Требуйте от банка выплату по гарантии, если контрагент:

  • не выполнил обязательства по контракту;
  • выполнил обязательства, но нарушил условия контракта;
  • не выплатил неустойку, которая прописана в контракте, по правилам части 6 статьи 34 Закона № 44-ФЗ.

Заказчик указывает в контракте ответственность за неисполнение или некачественное исполнение контракта. Такое требование установлено в части 4 статьи 34 Закона № 44-ФЗ.

Пропишите в контракте, что удержите неустойку с обеспечения.

Закон № 44-ФЗ прямо не указывает, что заказчик вправе удержать неустойку с банковской гарантии. Однако Минэкономразвития считает, что сумму неустойки можно удержать у банка-гаранта, если этому не мешают условия гарантии. Такое разъяснение министерство дает в письме от 15 февраля 2016 года № Д28и-416.

Суды по делам об удержании неустойки с банковской гарантии выносят разные решения. Арбитражный суд Хабаровского края 9 ноября 2015 года указал, что удержать штраф заказчик вправе, если пропишет такое условие в контракте. Тринадцатый арбитражный апелляционный суд 21 мая 2015 года постановил, что заказчик вправе удержать неустойку из обеспечения, даже если не прописал условие в контракте.

Какие документы представить в банк

Направьте в банк требование по форме, которую установило Правительство РФ постановлением от 8 ноября 2013 года № 1005, далее – постановление № 1005.

К требованию приложите:

  • расчет суммы выплаты;
  • документ о гарантийном случае, если требуете выплату в период, когда действует гарантийный срок;
  • документ о полномочиях сотрудника, который подписал требование: приказ о назначении, решение об избрании, доверенность;
  • платежное поручение, которым подтвердите, что перечислили победителю аванс, с отметкой банка или Казначейства об исполнении. Документ приложите, если контрагент некачественно исполнил обязанности по контракту, но отказался возвращать аванс.

Перечень документов утвержден постановлением № 1005. Банк не имеет права требовать документы, которые не включены в перечень. Об этом сказано в абзаце 4 пункта «б» Дополнительных требований к банковской гарантии из постановления Правительства РФ № 1005.

Требование и документы направьте в письменном виде или в электронной форме. Это указано в примечании к форме из постановления № 1005.

Ситуация: вправе ли банк отказать в выплате по гарантии, так как заказчик не подтвердил, что контрагент нарушил условия контракта

Нет, не вправе. Независимость банковской гарантии установлена статьей 370 Гражданского кодекса РФ. Выплаты по гарантии не зависят от основного обязательства – работы по контракту. На это указал Девятый арбитражный апелляционный суд в постановлении от 8 октября 2015 года № 09АП-40472/2015.

В какие сроки направить документы и получить выплату

Направьте требование и документы в банк, пока действует гарантия. Срок действия гарантии – не менее одного месяца после того, как закончилось действие контракта. Такое требование установлено частью 3 статьи 96 Закона № 44-ФЗ.

Банк рассмотрит требование и переведет деньги за пять дней. В условиях гарантии банк вправе предусмотреть и другой срок, но не дольше 30 дней. Об этом сказано в части 2 статьи 375 Гражданского кодекса РФ.

Если банк перечислит деньги, но нарушит срок, то заплатит неустойку в размере 0,1 процента от платежа. Такое правило закреплено в пункте 3 части 2 статьи 45 Закона № 44-ФЗ.

Вправе ли заказчик потребовать заменить банковскую гарантию, которая перестала действовать?

Нет, не вправе. Закон № 44-ФЗ не предусматривает такой возможности. Незаконность требовать замену подтверждает судебная практика. Восьмой апелляционный арбитражный суд указал, что требование повторно предоставить обеспечение контракта противоречит положениям статьи 96 Закона № 44-ФЗ (постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 9 октября 2015 г. № 08АП-9425/2015).

Контрагент вправе изменить способ, которым обеспечивает контракт. Новое обеспечение победитель закупки уменьшает на сумму обязательств, которые исполнил. Такое правило прописано в части 7 статьи 96 Закона № 44-ФЗ.

Что делать, если банк отказывается платить по гарантии

Банк откажется выплачивать деньги по гарантии по двум причинам:

  1. требование или документы не соответствуют условиям гарантии;
  2. заказчик направил требование, когда гарантия прекратила действовать.

Об отказе банк уведомляет заказчика после того, как проверит документы. Такое правило установлено в части 1 статьи 376 Гражданского кодекса РФ.

Если получили отказ из-за того, что нарушили требования к документации, устраните ошибки и повторно направьте требование. Сделайте это до того, как окончится срок действия гарантии.

Если не согласны с решением банка, обжалуйте в суде.

Анонсы будущих номеров
    Подробнее
    Ваша персональная подборка

      Мероприятия

      Мероприятия

      Проверь свои знания и приобрети новые

      Посмотреть

      Самое выгодное предложение

      Самое выгодное предложение

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      ЭНЦИКЛОПЕДИЯ ЗАКУПОК

      Госзакупки.ру



      Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции сайта. Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.

      Свидетельство выдано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор)
      Номер свидетельства ПИ № ФС77-70020 от 31.05.2017.

      


      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Посещая страницы сайта и предоставляя свои данные, вы позволяете нам предоставлять их сторонним партнерам.Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      Сайт для профессионалов в сфере закупок

      Портал Про-госзаказ.ру

      Тут Вы найдете тысячи актуальных ответов на рабочие вопросы по законам №44-ФЗ и №223-ФЗ.

      Зарегистрируйтесь на портале, чтобы быть в курсе всех изменений, это займет меньше минуты.

      После регистрации Вам будет открыт доступ к видеолекциям по самым важным темам госзакупок.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль
      Портал для специалистов в сфере закупок!

      Чтобы скачать этот документ, необходимо зарегистрироваться на портале Pro-goszakaz.ru 

      После регистрации Вы получите в подарок доступ к записям вебинаров по Законам 44 – ФЗ и 223 –ФЗ


       

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль
      Портал для специалистов в сфере закупок!

      Чтобы скачать этот документ - необходимо зарегистрироваться на портале Pro-goszakaz.ru 

      После регистрации Вы получите в подарок - доступ к самым интересным видеотренингам по теме госзакупок в


       

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль