Тел. 8 (800) 511-98-67 Звонок бесплатный! Активировать гостевой доступ
Про-Госзаказ.Ру

Является ли привлечение исполнителем соисполнителей к исполнению контракта нарушением

  • 21 июля 2019
  • 23
  • Средний балл: 0 из 5

Вопрос

В соответствии с типовым контрактом на выполнение научно-исследовательских работ и Гражданским кодексом Российской Федерации установлено требование о привлечении к исполнению контракта соисполнителей только по согласованию с заказчиком. В случае, если при исполнении такого контракта исполнитель выполнил работы полностью, а заказчик при приемке работ выяснил, что исполнитель привлекал к выполнению работ соисполнителя, но не уведомил об этом заказчика в соответствии с условиями контракта, какие санкции может применить заказчик к такому исполнителю? Можно ли считать это нарушение ненадлежащем исполнением контракта? При этом результаты работ могут быть приняты заказчиком без претензий?

Ответ

В данном случае, это будет считаться нарушением исполнения контракта со стороны контрагента (так по условиям контракта четко установлено о том, что привлечение к исполнению контракта соисполнителей допускается только по согласованию с заказчиком).

За данное нарушение выставите исполнителю претензию со штрафом, даже если контрагент исполнил обязательства вовремя и качественно.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах Системы Госзаказ

Как составить претензию по некачественной поставке

От того, насколько корректно составите претензию, зависит, решите конфликт мирно или пойдете в суд. Унифицированной формы для претензии нет, как и универсального шаблона, – однотипных ситуаций мало. Мы выбрали часто повторяющиеся проблемы и подготовили шаблоны претензий, каждую ситуацию объяснили на примере – переделывать общий бланк под себя не придется. А чтобы разрешить спор между сторонами было еще проще, рассказали, какие формулировки для претензионного порядка включить в контракт.

Когда понадобится претензия

Составьте претензию, если контрагент не поставил продукцию в срок, поставил некачественные товары, работы, услуги или когда расторгаете контракт. Рассмотрим каждый случай подробно.

Контрагент не поставил продукцию в срок

Направьте контрагенту претензию с расчетом пеней за просрочку (ч. 7 ст. 34 Закона № 44-ФЗ).

Требование уплатить неустойку направьте в день, когда выявили, что условия контракта нарушены, либо после того, как контрагент выполнит обязательства. Если направляете претензию в первый день просрочки, удобнее не рассчитывать пени, поскольку точный день поставки вы не знаете. Просто потребуйте выполнить обязательства по контракту, то есть поставить товар, выполнить работы или оказать услуги. Когда контрагент исполнит обязательства, отправите еще одну претензию, но уже с расчетом пеней. Другой вариант – направить претензию спустя несколько дней после того, как обнаружили недостатки. Тогда возможно рассчитать пени в два этапа – сначала за первые выявленные дни просрочки, а когда получите товары, работы или услуги, за оставшийся период. Если контрагент по ранее выставленной претензии пени не оплатил, рассчитайте неустойку за весь период просрочки.

Важно верно рассчитать, на сколько дней контрагент просрочил обязательства по контракту. Первым днем просрочки считайте день, следующий за датой, когда контрагент должен был выполнить условия контракта. День, когда контрагент исполнил обязательство, не включайте в период просрочки. Например, срок поставки товара по контракту – 5 июня, поставщик поставил товар 8 июня. Пени за просрочку начисляйте за период с 6 по 7 июня включительно. 8 июня – день приемки – в период просрочки не включайте. То есть просрочка составит два дня. Вывод подтверждает постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 15 декабря 2015 г. № Ф03-5333/2015, постановление Президиума ВАС РФ от 20 февраля 1996 г. № 8244/95.

Покажем на примерах, как направить претензию в конкретной ситуации. В каждом примере – шаблон претензии.

Пример: заказчик направляет претензию в первый день просрочки

Заказчик заключил контракт на поставку хозяйственных товаров. По условиям контракта поставщик должен привезти товар 28 августа 2017 года. В последний день поставки товар так и не привезли. 29 августа заказчик составил претензию с требованием поставить товар. Неустойку рассчитывать не стал, поскольку не знал точную дату поставки. Компания привезла хозтовары только 1 сентября. После поставки заказчик направил повторную претензию, где рассчитал сумму пени за 3 дня – с 29 по 31 августа.

Шаблоны:

 претензия с требованием поставить товар;

 претензия с требованием заплатить пени.

Пример: заказчик направляет претензию спустя несколько дней после просрочки

Заказчик заключил контракт на поставку хозяйственных товаров. По условиям контракта поставщик должен привезти товар 28 августа 2017 года. В последний день поставки товар так и не привезли. 1 сентября заказчик составил претензию с требованием поставить товар и заплатить неустойку за 3 дня – с 29 по 31 августа. Компания оплатила пени, а хозтовары привезла только 6 сентября. Заказчик товар принял и 7 сентября направил вторую претензию, где рассчитал пени за оставшиеся 5 дней – с 1 по 5 сентября.

Шаблоны:

 претензия с требованием поставить товар и заплатить часть пени;

 претензия с требованием заплатить оставшуюся сумму пени.

Пример: заказчик направляет претензию после того, как продукцию поставили с просрочкой

Заказчик заключил контракт на поставку хозяйственных товаров. По условиям контракта поставщик должен привезти товар 28 августа 2017 года. Компания привезла хозтовары только 1 сентября. Заказчик товар принял и 2 сентября направил претензию с требованием заплатить пени за 3 дня просрочки – с 29 по 31 августа.

Шаблон – претензия с требованием заплатить пени за просрочку поставки.

Допустим, обе стороны исполнили контракт – поставщик направил товар с просрочкой, а заказчик оплатил обязательства. Направить претензию с требованием уплатить пени все еще не поздно. Требовать неустойку можно, даже если срок действия контракта истек, но не позднее трех лет со дня, когда заказчик узнал или должен был узнать о том, что его права нарушены. Количество претензий неограниченно. Сроки в Законе № 44-ФЗ не установлены, поэтому заказчики руководствуются пунктом 1 статьи 196, пунктом 1 статьи 200, пунктом 4 статьи 425 Гражданского кодекса РФ.

Ситуация: исполнитель не вовремя выполнил работы по этапу контракта, за какой срок считать пени

Считайте срок просрочки от момента, когда закончился этап, до дня, когда контрагент исполнил обязательства по этапу контракта. При этом пени определяйте от суммы этапа. Например, стороны предусмотрели в контракте поэтапное выполнение работ и оплату ежемесячно. Исполнитель нарушил сроки по конкретному этапу. Пени нужно рассчитать исходя не из общей суммы контракта, а из стоимости услуг за конкретный месяц. Это связано с тем, что при оказании услуг за период исполнитель рассчитывает только на оплату оказанных услуг за данный период (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 1 марта 2017 г. по делу № А56-32057/2016).

Контрагент поставил некачественную продукцию

Сразу после того, как обнаружили, что получили некачественную продукцию, направьте контрагенту претензию с требованием заменить товар и заплатить штраф. При этом не важно, сразу обнаружили нарушения, или когда срок действия контракта истек. В любом случае, за некачественную поставку контрагент платит штраф, пока не пройдет срок исковой давности – три года (ч. 6–8 ст. 34 Закона № 44-ФЗ).

Допустим, контрагент получил претензию и заменил некачественный товар, работу или услугу, заказчик товар принял и оплатил. Должен ли контрагент заплатить штраф? Большинство судей считают, что должен, хотя в судебной практике встречаются и противоположные решения.

Например, суды Волго-Вятского, Московского, Северо-Западного округов поясняют: даже если контрагент исправил нарушения, штраф нужно заплатить. От штрафа освободят, только если контрагент докажет, что исполнил обязательства с нарушениями из-за непреодолимой силы или по вине другой стороны. Даже если стороны согласовали в контракте условие о том, что контрагент должен заменить некачественный товар, от неустойки виновного не освобождают. Подобных положений в Законе № 44-ФЗ нет. Вывод приведен в постановлениях Арбитражных судов Волго-вятского округа от 26 августа 2016 г. по делу № А31-12087/2015, Московского округа от 24 ноября 2016 г. по делу № А41-6871/2016, Северо-западного округа от 17 октября 2016 г. по делу № А66-263/2016.

При этом Арбитражный суд Поволжского округа вынес противоположное решение. Исполнитель направлял результаты работ с недостатками, которые неоднократно устранял по требованию заказчика. Заказчик посчитал, что недостатки при работах – основание выставить исполнителю штраф. Однако судья посчитал, что контрагент не обязан платить штраф, ведь в итоге заказчик работы принял, о чем свидетельствует акт сдачи-приемки. Факт, что исполнитель устранял недостатки, не повлиял на окончательный результат – работы выполнены качественно. Специалисты Минэкономразвития также считают, что нельзя взыскивать штраф с контрагента, который исправил недостатки в срок, когда контракт еще не истек (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 29 марта 2017 г. № Ф06-19066/2017, письмо Минэкономразвития России от 5 июня 2015 г. № Д28и-1611).

Внимание: штраф считают от суммы контракта, а не от суммы неисполненного обязательства

Вывод следует из пункта 4 Правил, которые Правительство утвердило в постановлении от 25 ноября 2013 г. № 1063, суды придерживаются аналогичной позиции (постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 8 июня 2017 г. по делу № А33-19923/2016).

Покажем на примерах, как направить претензию в конкретной ситуации. В каждом примере – шаблон претензии.

Пример: заказчик требует заменить некачественный товар и заплатить штраф

Заказчик заключил контракт на поставку морепродуктов от 1 июня 2017 года. Поставщик привез товары 9 августа, однако часть морепродуктов оказались испорченными – обладали неприятным запахом портящейся рыбы. Заказчик в присутствии поставщика составил акт приемки товаров, где прописал все недостатки, и в этот же день направил поставщику претензию с требованием заменить товар и заплатить штраф.

Шаблон – претензия с требованием поменять товар и заплатить штраф.

Пример: заказчик обнаружил недостатки в ходе эксплуатации и требует заплатить штраф

Заказчик заключил контракт на поставку автомобиля от 1 июня 2017 года. Поставщик привез товар 15 июня. В этот же день заказчик принял товар, подписал товарную накладную и акт. Срок действия контракта истек 30 июня, а 17 августа в ходе эксплуатации заказчик обнаружил, что товар некачественный. Заказчик направил поставщику претензию с требованием заменить товар и заплатить штраф.

Шаблон – претензия с требованием заменить товар и заплатить штраф.

Штраф выставляйте не только за некачественные поставки, но и за другие нарушения контракта. Например, победитель не привлек субподрядчика из числа СМП или СОНО, хотя должен был. Выставите претензию со штрафом, даже если контрагент исполнил обязательства вовремя и качественно. Вывод подтвердил Арбитражный суд Центрального округа в постановлении от 16 февраля 2017 г. по делу № А83-2378/2016.

Внимание: контрагент заменил товар позже срока, который заказчик указал в претензии. Взыскивать неустойку за нарушение сроков замены неправомерно – постановление Арбитражного суда Центрального округа от 19 сентября 2016 г. № Ф10-2892/2016.

Контрагент не поставил продукцию, заказчик расторгает контракт

Направьте контрагенту претензию с требованием заплатить штраф и пени.

Право заказчика взыскать одновременно и штраф, и пени подтверждают суды. При этом даже если контрагент вообще не поставил товары, работы, услуги, пени все равно считают. Верховный суд пояснил: фактическое неисполнение обязательства не означает, что невозможно начислить пени за просрочку поставки. Факт, что поставщик не поставил товар вообще, свидетельствует как о нарушении условий договора в целом, так и о нарушении срока поставки товара. Пени за то, что поставщик просрочил исполнение обязательств по контракту, начисляют до момента, когда заказчик расторгает контракт в одностороннем порядке. Одновременно за то, что контрагент не исполнил контракт, заказчик вправе взыскать штраф в виде фиксированной суммы.

Выводы следуют из обзора Президиума Верховного суда от 28 июня 2017 г., постановлений Арбитражных судов Центрального округа от 21 марта 2017 г. по делу № А64-2722/2016, от 27 января 2017 г. № Ф10-5725/2016, Волго-вятского округа от 2 августа 2016 г. по делу № А11-8459/2015, Северо-западного округа от 8 июня 2017 г. по делу № А56-11611/2016, Поволжского округа от 27 июня 2017 г. № Ф06-21333/2017.

Пример: контрагент выполнил часть работ с опозданием, а часть не выполнил вовсе

Заказчик заключил контракт на строительные работы. Подрядчик выполнил часть работ по контракту на сумму 1 900 800 руб. с нарушением срока в пять дней, остальную часть работ на сумму 208 700 руб. не выполнил. Заказчик принял решение расторгнуть контракт в одностороннем порядке и направил подрядчику претензию. В претензии заказчик потребовал заплатить пени за то, что подрядчик выполнил часть работ позже срока, а также штраф за невыполнение остальных работ.

Шаблон – претензия с требованием заплатить штраф и пени.

Пример: контрагент не поставил товар по контракту, заказчик требует заплатить штраф, пени и вернуть аванс

Заказчик заключил контракт на поставку хозяйственных товаров. По условиям контракта поставщик должен привезти товар 28 августа 2017 года. Заказчик заплатил аванс в размере 30% от цены контракта – 12 000 руб. В последний день поставки товар так и не привезли. 29 августа заказчик составил претензию с требованием поставить товар. Неустойку рассчитывать не стал, поскольку не знал точную дату поставки. Компания товары так и не привезла, и 11 сентября заказчик принял решение расторгнуть контракт в одностороннем порядке, о чем уведомил поставщика. Решение о расторжении контракта вступило в силу 24 сентября, и 25 сентября заказчик направил претензию с требованием заплатить штраф, пени за просрочку в 26 дней и вернуть аванс.

Шаблоны:

 претензия с требованием поставить товар;

 претензия с требованием заплатить штраф, пени и вернуть аванс.

Как прописать претензионный порядок в контракте

В положениях контракта пропишите, что претензионный порядок урегулирования споров обязателен для сторон. Определите список конкретных разногласий, которые стороны решат в претензионном порядке. В частности, пропишите:

 порядок, в который стороны направляют претензию, и срок для ответа. Это удобно, поскольку можно сократить 30-дневный срок, который установлен судебным порядком, и быстрее обратиться с иском в суд;

 способ, которым отправите претензию. Установите любой удобный способ – курьерская доставка, доставка претензии в офис контрагента сотрудником компании-истца, электронная почта, телеграмма. Укажите адреса, по которым стороны направят претензии, контакты для переписки;

 условие об использовании электронной подписи, если стороны согласны направлять претензии по электронной почте. Так снимете риски того, что суд признает электронное письмо ненадлежащим уведомлением;

 условия доставки претензии. Например, напишите, что претензия считается доставленной, если истец отправил ее по адресу и способом, которые указаны в контракте.

Например, пропишите порядок претензионной работы в контракте так:

Как оформить претензию

Претензию составьте в свободной форме. Пропишите полное наименование заказчика, дату претензии и адресата. Укажите номер контракта и пункты, которые нарушает контрагент. Максимально точно опишите ситуацию, которая возникла, отразите свои требования. Пени и штрафы рассчитайте в самом тексте претензии или оформите приложение с расчетом. Укажите реквизиты расчетного счета, на который контрагент должен перечислить суммы неустойки. Предупредите, что, если поставщик не удовлетворит требования, обратитесь в суд.

В претензии перечислите документы, которые прилагаете к письму: договоры, акты, накладные. Это могут быть как подлинники, так и заверенные копии. Претензию подписывает руководитель или уполномоченный сотрудник на основании доверенности.

В Законе № 44-ФЗ нет требований, по которым стороны должны оформить претензию.

Как направить претензию контрагенту

Чтобы направить претензию контрагенту, воспользуйтесь одним из трех способов.

Первый – вручите лично. Оставьте себе экземпляр претензии с отметкой, что контрагент получил письмо. Отметка состоит из даты и регистрационного номера, печати – при наличии, подписи с расшифровкой и должности работника, которому передали претензию.

Второй – отправьте заказным письмом с описью документов, которые приложили, и уведомлением о вручении. Оставьте себе экземпляр претензии, почтовую квитанцию, опись и вернувшееся уведомление.

Третий – отправьте по электронной почте или факсу, но только если такие способы оговорили в контракте. Чтобы подтвердить отправку, распечатайте электронное письмо с уведомлением о прочтении или факсимильный отчет об отправке.

Основная задача – зафиксировать, что заказчик передал претензию, а контрагент получил письмо. Так докажете, что выполнили досудебный порядка решения споров, если придется обращаться в суд.

Совет: ведите регистрацию направленных и поступивших претензий и ответов на них – так не потеряете информацию и быстрее найдете нужные документы, когда придет проверка.

Как контрагент ответит на претензию

Контрагент должен рассмотреть претензию в срок, который предусмотрен законом или контрактом. В Законе № 44-ФЗ нет требований к сроку, поэтому, если срок не предусмотрели в контракте, претензию рассматривают в течение 30 дней – таков судебный порядок (п. 5 ст. 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ).

Поставщик отвечает на претензию письмом. В ответе контрагент может полностью или частично удовлетворить претензию или отказаться исполнять требования заказчика. При положительном решении поставщик оплачивает неустойку и отправляет заказчику копию платежного поручения. Заказчик возвращает поставщику обеспечение и перечисляет деньги за продукцию. Если контрагент отказывается выполнять требование полностью или частично, в ответе указывают причины отказа, правовые нормы и доказательства. Заказчику возвращают подлинные документы, которые поступили вместе с претензией, и направляют дополнительные бумаги, на основании которых оформили отказ. Ответ контрагент передает лично, направляет заказным письмом или передает другим способом, который предусмотрен контрактом.

Допустим, претензию оставили без ответа. Как правило, это означает, что контрагент отказывается исполнять требование. Однако стороны в контракте вправе прописать, что ненаправление ответа на претензию в установленный срок означает, что сторона признала требование.

Пожалуйста, войдите на сайт

Портал Про-госзаказ.ру

Уже прочитали ответ на свой вопрос? Не спешите уходить!
По данному вопросу еще много нюансов, прочитайте ответ дальше.
Для получения полного доступа необходимо зарегистрироваться. Это займет меньше минуты.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
Или авторизуйтесь при помощи социальных сетей
Зарегистрироваться
×
Портал для специалистов в сфере закупок!

Чтобы скачать этот документ - необходимо зарегистрироваться на портале Pro-goszakaz.ru 

После регистрации Вы получите в подарок - доступ к самым интересным видеотренингам по теме госзакупок


 

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
И получить доступ на сайт Займет минуту!
Зарегистрироваться
×
Портал для специалистов в сфере закупок!

Чтобы скачать этот документ, необходимо зарегистрироваться на портале Pro-goszakaz.ru 

После регистрации Вы получите в подарок доступ к записям вебинаров по Законам 44 – ФЗ и 223 –ФЗ


 

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
И получить доступ на сайт Займет минуту!
Зарегистрироваться
×
Чтобы скачать файл, зарегистрируйтесь

Портал содержит эксклюзивные авторские статьи и образцы отчетных форм с примерами заполнения. Мы следим за качеством наших материалов. Чтобы скачать файл, зарегистрируйтесь

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
Это займет всего минуту
Зарегистрироваться
×

– 50% на годовой доступ
Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Посещая страницы сайта и предоставляя свои данные, вы позволяете нам предоставлять их сторонним партнерам. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.